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大成研究 | 潘雪涛:重点行业涉税法律风险分析

税收是国家财政重要来源,为了保障国家税收收入,国家对税收违法犯罪一直持高压打击状态。由于税务风险防范、管控、应对与争议解决的复杂程度高、难度大,以及企业自身风险意识不足、措施失当、救济程序不可逆等多重因素导致企业在税务风险管理与处置方面应对不善,亦导致中国企业及相关人员涉嫌税务刑事风险的概率与日剧增。本文将对重点行业涉税刑事案件集中爆发的成因进行分析并提供应对方案。

一、涉税犯罪高发行业简析

通过对近百份税务案例的分析发现,易发涉税法律风险的重点行业包括医药行业、房地产行业、石化行业、再生资源回收行业、外贸行业等。

(一)再生资源、农产品、煤炭等大宗商贸行业的涉税分析

1.鉴于废旧物资回收业务的特殊性,“散户——废旧物资回收经营单位——生产企业”的三方交易模式已经成为行业内的通行做法,并由此衍生出其他不同的交易模式。实践中,回收企业由于业务操作不规范在资金流、货物流、发票流方面存在瑕疵,极易引发虚开风险。

2.由于农业生产者销售自产农产品免增值税,有部分农产品收购企业利用该规定以及农产品收购发票管理上的松散,大肆虚开,导致农产品整个行业受到虚开问题的波及。

3.由于煤炭行业从散户收购煤炭的情况较为普遍,煤炭企业面临着进项发票抵扣不足的问题,此时企业往往会采取同行调剂富余发票的手段解决税负过高问题。无货虚开、有货“代开”的情况十分严重。

(二)医药行业的涉税分析

“两票制”推行后,医药生产企业的销售费用激增引发偷税风险,医药生产企业存在以咨询费、会议费、住宿费、交通费等各类发票套取大额现金的现象,通过账外销售方式未将全部销售入账等,均存在偷税风险。

(三)房地产及相关行业的涉税分析

我国房地产行业税负不合理,存在税负不均、重复征税和税外费用多的问题。其原因在于:(1)在房地产开发、交易、保有环节均征税,并且征收多种税。(2)作为房地产企业重要税负的土地增值税,其税制存在弊端。《土地增值税暂行条例》、《土地增值税暂行条例实施细则》中对于土地增值税预缴和土地增值税清算未详细规定,具体办法都是授权由各省、自治区、直辖市地方税务局根据当地情况制定;土地增值税核定征收所采取的方式也只是由税收规范性文件规定,其具体核定办法也不清晰。前述规范不具体细化直接导致了土地增值税管理模式混乱,各地差异大。而土地增值税超率累进的税率,也是房地产企业想尽办法增大成本和费用、减少收入的动因。

建筑企业作为房地产企业上游,有其自身特点:(1)存在挂靠、分包、转包等多种经营模式;(2)下游房地产企业有增大抵进项、成本的需求;(3)主要成本包括人工和材料,而材料供应商往往不能提供合格发票,因此其面临的税务风险主要有:(1)虚开增值税发票风险;(2)偷逃税的风险。建筑企业因少计收入、隐瞒收入、未按纳税义务规定的时间确认收入引发偷(逃)税风险。

(四)石油化工行业的涉税分析

石化行业成为重点查处对象的背景主要有二,一是税局可以依托金三发票稽核比对系统比对一个企业取得的发票和开出的发票的具体信息,包括品名、金额、数量等等。税务局可以锁定变名企业,以及上下游环节的情况;二是总局下发名单、大案要案部委联合督办。

二、涉税刑事风险的未来展望

当前,面临经济下行压力,中央层面多次强调对民营企业、民营企业家的保护。2018年11月1日,习近平总书记在民营企业座谈会上发表重要讲话,要求对一些民营企业历史上曾有过的一些不规范行为,要以发展的眼光看问题,按照罪刑法定、疑罪从无的原则处理,让企业家卸下思想包袱,轻装前行。2019年,时任最高人民检察院党组书记、检察长张军在多个场合强调:“检察机关在办理涉及民营企业的案件时,综合运用好刑事司法政策,能不捕的就不捕,能不诉的就不诉,能判缓刑的就提出缓刑的量刑建议。”。两高也发布典型案例贯彻落实。2019年12月22日,中共中央、国务院下发《关于营造更好发展环境支持民营企业改革发展的意见》。

虽然中央和地方层面一再强调对民营企业、民营企业家的保护,但另一方面,对企业、企业家涉税刑事犯罪也必须予以追究,企业一旦涉及税收违法,税务机关、办案机关必须对企业账簿、银行账号等进行扣押、查封,案件侦办之初对涉及事项、数额的不确定性又极易引发超范围问题,这与民营企业、民营企业家的保护不可避免的存在冲突,近年来企业面临的涉税风险将依然存在,且有增无减。

三、以大辩护角度为涉税犯罪进行全流程的有效辩护

由于涉税刑事案件的查处多由税务机关移送,即风险爆发之初多在稽查阶段,若企业未在争议发生之初,通过税务稽查应对、税务行政复议等程序妥善解决,一旦案件涉嫌税务犯罪移送公安,则税务机关的认定以及税务稽查程序收集的证据都将可能直接转化为刑事证据,而企业若对行政程序中税局可能收集或移送了哪些证明企业存在违法行为的证据都不清楚,在刑事案件中将陷入被动局面。对此,作为刑事辩护律师,笔者建议以大辩护角度为涉税犯罪进行全流程的有效辩护。

第一,由于国地税合并、大数据治税等因素的影响,企业应当将风险管理端口前移,更加注重事前防控,从根源上避免风险。在此阶段,专业律师可以为企业提供常年税务顾问服务,确保税务合规性。

第二,企业在发现涉税风险之后,应当及时进行有效管控,例如,在财政部下发对医药行业会计信息质量大检查的同时,各地税务机关也对医药行业企业开展了专项检查,要求企业通过自查方式排查风险,此时,企业应快速响应,通过自查补税等方式及时管控风险,避免风险爆发。在此阶段,专业律师可以根据企业所属行业、资质,为企业提供税务咨询和建议。

第三,若稽查局正式对企业涉嫌虚开、偷税等立案,此时,企业应当积极进行陈述申辩,与稽查局保持良性沟通,积极梳理能够证明企业交易真实发生的合同等资料向税务机关提交。在此阶段,专业律师可以介入,辅助企业自查、提交证据等,尽量将争议化解在行政程序阶段。

第四,若案件最终无法避免地进入刑事阶段,专业律师可以代理企业从辩护实务、风险防范和大数据角度,分析、搜集罪与非罪、此罪与彼罪、从轻处罚的原因及证据,以此找到最佳的辩护方案。